Понятие и виды обеспечительных мер арбитражного суда, порядок их применения.

Обеспечительные меры - срочные временные меры, принимаемые арбитражным судом по заявлению лица, участвующего в деле (иного лица - в случаях, предусмотренных АПК РФ), направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (ст. 90 АПК РФ).

Обеспечительными мерами могут быть:

1) наложение ареста на денежные средства (в том числе денежные средства, которые будут поступать на банковский счет) или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц;

2) запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

3) возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества;

4) передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу;

5) приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

6) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста.

Арбитражным судом могут быть приняты иные обеспечительные меры, а также

одновременно может быть принято несколько обеспечительных мер.

Заявление о принятии обеспечительных мер оплачивается государственной ошлиной. Согласно подп. 9 п. 1 ст. 33321 Налогового Кодекса РФ при подаче заявления об обеспечении иска заявитель уплачивает государственную пошлину в размере 1000 руб. По смыслу названной правовой нормы к заявлениям об обеспечении иска относятся указанные в ч. 1 ст. 90 АПК РФ заявления, направленные на обеспечении иска, и заявления, направленные на обеспечение имущественных интересов.

Согласно ч. 1 ст. 90 АПК РФ обеспечительные меры принимаются по заявлению лица, участвующего в деле, а в случае, предусмотренном АПК РФ, также и иных лиц. Обеспечительные меры могут приниматься арбитражным судом по заявлению стороны третейского разбирательства (ч. 3 ст. 90 АПК РФ) и заинтересованными лицами – при предварительном обеспечении иска (ст. 109 АПК РФ).

В заявлении об обеспечении иска должны быть указаны:

1) наименование арбитражного суда, в который подается заявление;

2) наименования истца и ответчика, их место нахождения или место жительства;

3) предмет спора;

4) размер имущественных требований;

5) обоснование причины обращения с заявлением об обеспечении иска;

6) мера, которую просит принять истец;

7) перечень прилагаемых документов.

по результатам рассмотрения заявления об обеспечении иска арбитражный суд выносит определение об обеспечении иска или об отказе в обеспечении иска.

Копия определения об отказе в обеспечении иска направляется лицу, обратившемуся с заявлением об обеспечении иска. Определение арбитражного суда об обеспечении иска или об отказе в обеспечении иска может быть обжаловано. Подача жалобы на определение об обеспечении иска не приостанавливает исполнение этого определения.

Копии определения об обеспечении иска направляются лицам и органам, на которые возлагаются обязанности по исполнению обеспечительных мер. В ч. 6 ст. 93 АПК РФ говорится о государственных и иных органах, осуществляющих государственную регистрацию имущества и прав на него. данное положение следует понимать достаточно широко, поскольку регистрация транспортных средств в органах ГАИ не является государственной регистрацией в том смысле, какой вкладывается в отношении недвижимого имущества и прав на него, но тем не менее в зависимости от того, какие обеспечительные меры избрал арбитражный суд и в отношении какого его вида (видов), круг таких органов может быть достаточно большим. Речь может идти об органах регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, органах ГАИ, регистрационных компаниях, ведущих учет акций (в случае ареста на акции), банках, где находятся средства должника, и т. д.

Практика применения обеспечительных мер показала, что основанием для отказа в удовлетворении заявлений об обеспечении иска в большинстве случаев является слабая мотивировка оснований для принятия мер по обеспечению иска. АПК РФ предусматривает два основания для применения обеспечительных мер: во-первых, непринятие таких мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, во-вторых, в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю

судья вправе отказать в обеспечении иска при недоказанности возможности неисполнения будущего судебного решения, реальности причинения значительного ущерба заявителю, в случае установления несоразмерности обеспечительных мер, о которых ходатайствует соответствующее лицо, поданному им требованию. Понятно, что все указанные положения носят достаточно оценочный характер, в связи с чем заявитель должен представить убедительные доказательства невозможности либо затруднительности при исполнении судебного акта, поскольку бремя доказывания лежит на заявителе.

«Обеспечительные меры в арбитражном процессе »

1. Понятие, значение и виды обеспечительных мер

Понятие обеспечительных мер

Предъявление иска становится известным ответчику, и он может принять меры к тому, чтобы решение не было исполнено, может скрыть свое имущество, денежные средства, передать по каким-либо договорам другим лицам, чтобы исключить реальное исполнение судебного решения.

Согласно АПК РФ арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, и иного лица может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры).

Участники гражданского оборота могут использовать самые различные способы обеспечения исполнения обязательств, например залог, поручительство и т. д. Вслед за гражданским правом процессуальное законодательство также содержит меры, обеспечивающие требования кредитора в судебном процессе, которые носят по своей природе иной — публично-правовой и властный характер, поскольку их применение осуществляется не добровольно, как это имеет место в гражданском обороте, а на основании судебного акта.

Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса

» если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта,

» в том числе, если исполнение судебного акта предполагается за пределами РФ,

» а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю. Исходя из сложившегося понимания стадии процесса, можно сделать вывод, что обеспечительные меры применяются не только при производстве в суде первой инстанции, но и в других стадиях процесса, по крайней мере, в апелляционном производстве. АПК не предусматривает прямого запрета на применение правил об обеспечительных мерах в апелляционном производстве.

Признаки обеспечительных мер

Обеспечительным мерам присущи следующие признаки:

» срочность;

» временный характер;

» защита имущественных интересов заявителя;

» соразмерность обеспечительных мер заявленному требованию.

Срочность означает безотлагательность разрешения заявления об обеспечительных мерах, а также процедурную упрощенность разрешения данного вопроса.

Временный характер мер заключается в ограниченности их действия определенным периодом, в зависимости от того, в какой момент заявлено соответствующее ходатайство, удовлетворен иск либо нет.

Защита имущественных интересов заявителя отражается в целевой направленности обеспечительных мер — обеспечение иска или имущественных интересов заявителя.

Соразмерность обеспечительных мер заявленному требованию заключается в соответствии (адекватности) имущественного интереса заявителя мерам, о применении которых он ходатайствует перед арбитражным судом. Поэтому обеспечительные меры не должны причинять имущественного ущерба ответчику, в связи с чем АПК подробно регламентирует процедуру встречного обеспечения.

Классификация и виды обеспечительных мер

Обеспечительные меры могут подразделяться по различным основаниям, например по характеру и содержанию мер обеспечения иска, по объекту мер обеспечения, другим критериям.

Одним из них критериев классификации является подразделение на меры обеспечения . применяемые в возникшем судебном процессе . и меры досудебного (предварительной защиты) обеспечения требований. Российское законодательство до недавнего времени в гл. 7 АПК 1995 г. допускало только применение обеспечительных мер (обеспечение иска) в рамках возникшего процесса. В новом АПК в отличие от гл. 7 АПК 1995 г. меры обеспечения иска являются частью более широкой категории — обеспечительных мер, которые могут применяться как до возбуждения дела в арбитражном суде (предварительные обеспечительные меры), так и для поданного в арбитражный суд иска .

Расширение сферы применения обеспечительных мер является позитивным, поскольку законодательство многих государств допускает как обеспечение требований, находящихся на рассмотрении суда, так и досудебное обеспечение требований кредитора. В этом плане новый АПК повысил уровень защиты субъектов предпринимательских отношений. Например, в ФРГ институт предварительной защиты прав играет достаточно важную роль в судебной практике по гражданским делам. Приблизительно 10% от общего объема работы участковых судов и судов земель составляет производство по принятию указанных мер.

В соответствии с ч. 1 ст. 90 АПК обеспечительные меры могут применяться как по заявлению лица, участвующего в деле. так и иного лица в случаях, предусмотренных АПК. Здесь имеются в виду, например, лица, указанные в ч. 3 ст. 90 АПК — сторона третейского разбирательства, в ст. 109 АПК — организации и граждане, ходатайствующие о предварительных обеспечительных мерах. Кроме того, заявление об обеспечительных мерах может быть подано не только истцом, но и ответчиком, например, чтобы гарантировать взыскание судебных расходов ответчиком с истца при необоснованном, на взгляд ответчика, предъявлении иска.

Виды обеспечительных мер

Обеспечительными мерами могут быть:

1) наложение ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц;

2) запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

4) передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу;

6) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста.

Понятие предварительных обеспечительных мер

Предварительные обеспечительные меры направлены на защиту имущественных интересов заявителя до предъявления иска в арбитражном суде. Ранее таких правовых возможностей у кредиторов в гражданском обороте не было по правилам как АПК, так и ГПК. Цель предварительных обеспечительных мер:

a) эффективность защиты прав участников гражданского оборота.

b) обеспечение требования кредитора (гражданина или организации), которое еще не оформлено в виде иска, не предъявлено в арбитражный суд, но будет в течение определенных сроков заявлено в виде искового заявления. Тем самым достигается главный эффект предварительных обеспечительных мер — неожиданности для ответчика с тем, чтобы гарантировать исполнение будущего иска.

c) при явной неправоте должника применение предварительных обеспечительных мер может стимулировать его на заключение внесудебного мирового соглашения и избавлять суды от дел, которые могут быть разрешены в досудебном порядке.

Порядок применения предварительных обеспечительных мер

Предварительные обеспечительные меры принимаются судьей арбитражного суда единолично по правилам гл. 8 АПК, в частности без вызова другой стороны.

К условиям удовлетворения заявления об обеспечении имущественных интересов относятся:

1) подведомственность требования, обеспечить которое просит заявитель, арбитражному суду.

2) имущественный характер требования, об обеспечении которого просит заявитель в случае представления доказательств - запрещение лицам совершать действия не связанные непосредственным образом с предметом спора, не должны применяться;

3) подача заявления по надлежащей подсудности, которая носит альтернативный характер. Заявление об обеспечении имущественных интересов по выбору заявителя подается в арбитражный суд по месту нахождения заявителя, либо по месту нахождения денежных средств или иного имущества, либо по месту нарушения прав заявителя.

4) внесение встречного обеспечения со стороны заявителя, что должно быть подтверждено соответствующим документом.

5) приведение доказательств, свидетельствующих о затруднительности или невозможности в будущем исполнить судебный акт арбитражного суда после возбуждения арбитражного процесса, о необходимости предотвратить значительный ущерб заявителю;

6) соразмерность обеспечительной меры требованию заявителя;

7) оплату заявления государственной пошлиной.

Об обеспечении имущественных интересов арбитражный суд выносит определение. В определении устанавливается срок, не превышающий 15 дней со дня вынесения определения, для подачи искового заявления по требованию, в связи с которым судом приняты меры по обеспечению имущественных интересов заявителя.

Правила действия и отмены предварительных обеспечительных мер

После вынесения определения о предварительных обеспечительных мерах заявитель должен в 15-дневный срок предъявить исковое заявление в арбитражный суд. Исковое заявление подается заявителем в арбитражный суд, который вынес определение об обеспечении имущественных интересов, или иной суд, о чем заявитель сообщает арбитражному суду, вынесшему указанное определение.

Исковое заявление подается в арбитражный суд, который вынес определение об обеспечении имущественных интересов, только в случаях, когда дело подсудно этому арбитражному суду в соответствии с положениями АПК, если иное не предусмотрено международным договором.

После подачи иска меры предварительного обеспечения требований приобретают качество мер обеспечения иска, и в дальнейшем к условиям их оспаривания и отмены применяются все общие правила АПК.

Арбитражный суд согласно АПК обязан отменить по собственной инициативе обеспечение, если иск в указанные сроки не был предъявлен. Вряд ли целесообразна активность арбитражного суда в данном вопросе, поскольку в данном случае задача предварительного обеспечения — принудить ответчика к разрешению требования истца.

2. Обеспечение иска

Понятие и порядок обеспечения иска

Меры обеспечения иска являются разновидностью обеспечительных мер, применяемых в рамках уже возникшего арбитражного процесса, после его возбуждения.

Определение об обеспечительных мерах может выноситься не только на основе достоверно установленных фактов, свидетельствующих о недобросовестном поведении ответчика, но и при доказанности наличия высокой степени вероятности такого поведения.

Исходя из ст. 64 АПК доказательствами являются любые сведения о фактах, которые подтверждают возможную в будущем затруднительность исполнения решения суда.

К числу таких доказательств может относиться:

= предшествующая переписка сторон, свидетельствующая о затягивании рассмотрения дела со стороны ответчика, например, во время соблюдения претензионного порядка разрешения спора;

= заявление ответчиком необоснованных ходатайств и требований, также направленных на затягивание процесса;

= принятие мер к переводу имущества и денежных средств на дочерние и "родственные" компании, банки и т. д. принятие мер к объявлению ответчика банкротом по его инициативе и т. д.

Информация об указанных действиях ответчика может быть получена из самых различных источников, в том числе и из средств массовой информации, включая различные аналитические издания, поскольку АПК не ограничивает круг средств доказывания.

Бремя доказывания фактов, свидетельствующих о необходимости применения обеспечительных мер, возлагается на заявителя без выслушивания другой стороны. При рассмотрении заявлений о замене одной обеспечительной меры другой и об отмене обеспечения иска арбитражный суд проводит судебное заседание, в котором каждая сторона имеет возможность доказать свои требования и возражения.

Для ФРГ особенности доказывания наличия предпосылок для принятия мер предварительной защиты прав (обеспечительных мер) заключаются в следующем:

= не требуется полного убеждения судьи в наличии доказываемых юридических фактов, необходимо лишь приведение достаточных оснований, которые считаются выполненными, если судья убежден в "преобладающей вероятности" наличия доказываемых юридических фактов.

= в допущении любых средств доказывания, на основе которых устанавливается наличие или отсутствие доказываемых обстоятельств.

= ограничение времени представления доказательств, что соответствует оперативности предварительной защиты прав.

Замена одной обеспечительной меры другой

В отличие от применения обеспечительных мер вопрос о замене одной меры другой разрешается в судебном заседании, с вызовом сторон по правилам АПК. Замена одной обеспечительной меры на другую производится на основании заявления заинтересованной стороны. При этом выбор обеспечительных мер производится из числа тех, которые предусмотрены АПК и иными законами. Например, наложение ареста на имущество может быть заменено наложением ареста на денежные средства и наоборот.

Своеобразная замена обеспечительных мер предусмотрена в АПК. В случае, если при исполнении определения арбитражного суда об обеспечении иска путем наложения ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику, ответчик предоставил встречное обеспечение путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере требований истца либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму, то он вправе обратиться в арбитражный суд, рассматривающий дело, с ходатайством об отмене обеспечительных мер.

Исполнение определения арбитражного суда об обеспечении иска

Определение об обеспечении иска подлежит немедленному исполнению, по нему выдается исполнительный лист, который направляется для исполнения лицам, указанным в АПК. Принудительное исполнение определения об обеспечения иска производится судебными приставами-исполнителями в соответствии с Федеральным законом "Об исполнительном производстве". За неисполнение определения об обеспечении иска лицом, на которое судом возложены обязанности по исполнению обеспечительных мер, это лицо может быть подвергнуто судебному штрафу в порядке и в размерах, которые установлены.

Меры обеспечения иска сохраняют свое действие на весь период рассмотрения дела до их отмены. Поэтому приостановление производства по делу не влечет за собой приостановления действия мер обеспечения иска. В случае удовлетворения иска обеспечительные меры сохраняют свое действие до фактического исполнения судебного акта, которым закончено рассмотрение дела по существу.

В случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта.

Возмещение убытков, причиненных неисполнением мер обеспечения иска

Установлена особая подсудность дел о возмещении убытков, причиненных неисполнением определения арбитражного суда об обеспечении иска. Такие споры рассматриваются тем же судом, который вынес определение об обеспечении иска.

При этом иск может быть предъявлен к разным субъектам.

Во-первых, к другой стороне процесса, не исполнившей такое определение.

Во-вторых, иск может быть предъявлен к организации либо лицу, по вине которых не было исполнено определение об обеспечении иска. Например, по вине регистратора не было своевременно исполнено определение об обеспечении иска путем наложения ареста на ценные бумаги, принадлежащие должнику, в связи с чем впоследствии не было исполнено полностью решение арбитражного суда.

3. Защита ответчика против обеспечительных мер

Способы защиты ответчика против обеспечительных мер

Поскольку применением обеспечительных мер ответчику могут быть причинены убытки, в том числе и совершенно необоснованно при отказе в удовлетворении иска полностью либо в части, то АПК наделяет ответчика рядом процессуальных средств защиты своих интересов:

1) путем подачи заявления об отмене мер обеспечения иска;

2) путем подачи заявления о замене одной обеспечительной меры другой;

3) путем предъявления иска о возмещении убытков, причиненных обеспечением иска;

4) путем использования правил встречного обеспечения.

Отмена мер обеспечения иска

По ходатайству лица, участвующего в деле, обеспечение иска может быть отменено арбитражным судом, рассматривающим дело, следует различать полную и частичную отмену. Например, ответчик может ходатайствовать о снятии ареста с части арестованного имущества или денежных средств. В случае удовлетворения такого заявления меры обеспечения иска сохраняются в отношении оставшейся части имущества, а с другой части арест снимается.

Вопрос об отмене обеспечения иска разрешается в судебном заседании в 5-дневный срок со дня поступления заявления в арбитражный суд в порядке, предусмотренном ст. 93 АПК.

Меры обеспечения иска могут быть отменены двояким образом:

a) в ходе судебного разбирательства,

b) в связи с его окончанием.

Арбитражный суд, рассмотревший дело по первой инстанции обязан отменить обеспечение иска по ходатайству лиц, участвующих в деле, или по своей инициативе:

- при вступлении в законную силу решения об отказе в иске,

- до вступления в законную силу решения об отказе в иске, если найдет, что основания, послужившие поводом к обеспечению иска, отпали.

При удовлетворении иска мера по его обеспечению действует до фактического исполнения решения.

В случае представления ответчиком документа, подтверждающего произведенное им встречное обеспечение, вопрос об отмене обеспечения иска рассматривается арбитражным судом не позднее следующего дня после дня представления указанного документа.

По результатам рассмотрения ходатайства об отмене обеспечения иска выносится определение. Копии определения направляются лицам, участвующим в деле, не позднее следующего дня после дня его вынесения. Копии определения об отмене обеспечения иска в зависимости от вида принятых мер направляются также в государственные органы, иные органы, осуществляющие государственную регистрацию имущества или прав на него.

Определения арбитражного суда об отмене обеспечения иска и об отказе в отмене обеспечения иска могут быть обжалованы. Отказ в отмене обеспечения иска не препятствует повторному обращению с таким же ходатайством при появлении новых обстоятельств, обосновывающих необходимость отмены обеспечения иска.

Замена одной обеспечительной меры другой может производиться по инициативе и ответчика по правилам АПК, например, арест на денежные средства может быть заменен арестом имущества в связи с необходимостью для ответчика использования средств для хозяйственной деятельности.

Предъявление иска о возмещении убытков, причиненных обеспечением иска

Согласно АПК ответчик и другие лица, которым причинены убытки обеспечением иска, после вступления в законную силу судебного акта арбитражного суда об отказе в удовлетворении иска вправе требовать от лица, ходатайствующего об обеспечении иска, возмещения убытков путем предъявления иска по правилам АПК.

При наличии встречного обеспечения со стороны истца ответчик путем предъявления такого иска может гарантировать возможность получить реальное возмещение убытков с проигравшей стороны. Поэтому при отказе истцу полностью либо частично в иске ответчик вправе предъявить иск о взыскании убытков, причиненных обеспечением иска, и заявить в свою очередь ходатайство об обеспечении его нового иска за счет средств встречного обеспечения по предыдущему делу, пока определение о встречном обеспечении не было отменено арбитражным судом.

Убытки, причиненные мерами обеспечения иска, могут быть взысканы только в том случае, если они возникли в тот период, когда действовали меры обеспечения иска, принятые по ходатайству истца.

Следует также иметь в виду, что согласно АПК организация или гражданин, которым обеспечением имущественных интересов до предъявления иска причинены убытки, вправе требовать от заявителя их возмещения, если заявителем в установленный судом срок не было подано исковое заявление по требованию, в связи с которым арбитражным судом были приняты меры по обеспечению его имущественных интересов, или если вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда в иске отказано. Здесь установлено дополнительное основание для предъявления иска о возмещении убытков, причиненного предварительными обеспечительными мерами.

4. Встречное обеспечение

Понятие встречного обеспечения

Правила встречного обеспечения в новом АПК получили более широкое и развернутое регулирование.

Встречное обеспечение по своей цели напоминает известный законодательству ряда государств судебный залог, целью которого является гарантирование возможных убытков ответчика предъявлением к нему иска иностранным лицом, в данном случае — применением обеспечительных мер.

Встречное обеспечение представляет собой способ гарантирования возмещения возможных убытков, которые могут быть причинены одной из сторон арбитражного процесса обеспечительными мерами, предоставляя им равные процессуальные средства защиты своих имущественных прав и интересов. В этом плане встречное обеспечение может защищать:

во-первых. права ответчика, гарантируя возмещение убытков ответчика вследствие применения обеспечительных мер,

во-вторых. права истца, выступая в качестве меры, альтернативной применению обеспечению иска.

Встречное обеспечение может быть произведено разным способом .

a. внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере, предложенном судом.

b. либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму.

c. внесения ответчиком (взамен мер по обеспечению иска о взыскании денежной суммы) на депозитный счет арбитражного суда денежных средств в размере требований истца.

Размер встречного обеспечения может быть установлен:

= в пределах имущественных требований истца, указанных в его заявлении, а также суммы процентов от этих требований;

= не менее половины размера имущественных требований.

= встречном обеспечении арбитражный суд выносит определение не позднее следующего дня после дня поступления в суд заявления об обеспечении иска. В определении указываются размер встречного обеспечения и срок его предоставления, который не может превышать 15 дней со дня вынесения определения.

Определение о встречном обеспечении также может быть обжаловано.

Встречное обеспечение в интересах ответчика

Встречное обеспечение в интересах ответчика может производиться истцом как по ходатайству самого ответчика, так и по инициативе арбитражного суда. Оно заключается в предоставлении обеспечения возмещения возможных для ответчика убытков путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере, предложенном судом, либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму.

По общему правилу решение вопроса о встречном обеспечении носит диспозитивный характер. В то же время при разрешении заявления о предварительных обеспечительных мерах согласно АПК предоставление встречного обеспечения является обязательным условием удовлетворения такого ходатайства.

Размер встречного обеспечения может быть установлен в пределах имущественных требований истца, указанных в его заявлении, а также суммы процентов от этих требований, но в любом случае он не может быть менее половины размера имущественных требований.

О встречном обеспечении арбитражный суд выносит определение не позднее следующего дня после дня поступления в суд заявления об обеспечении иска. В определении указываются размер встречного обеспечения и срок его предоставления, который не может превышать 15 дней со дня вынесения определения. Копия определения направляется лицам, участвующим в деле, не позднее следующего дня после дня вынесения определения. Определение о встречном обеспечении может быть обжаловано.

В случае вынесения определения о встречном обеспечении арбитражный суд не рассматривает заявление об обеспечении иска до представления в арбитражный суд документа, подтверждающего произведенное встречное обеспечение. При представлении в арбитражный суд документа, подтверждающего произведенное встречное обеспечение, или по истечении указанного в определении суда срока его представления арбитражный суд не позднее следующего дня после дня поступления такого документа рассматривает заявление об обеспечении иска в порядке, установленном АПК.

Таким образом, предоставление встречного обеспечения является безусловным основанием для удовлетворения заявления об обеспечении иска. В то же время непредоставление встречного обеспечения согласно АПК может быть основанием для отказа в обеспечении иска. Использование в гипотезе нормы слов "может быть" означает, что в определенных случаях и при непредоставлении встречного обеспечения заявление об обеспечении иска рассматривается арбитражным судом и его решение зависит от конкретных обстоятельств дела.

Встречное обеспечение в интересах истца

Согласно АПК встречное обеспечение может быть предоставлено также ответчиком взамен мер по обеспечению иска о взыскании денежной суммы путем внесения на депозитный счет арбитражного суда денежных средств в размере требований истца. Представление ответчиком документа, подтверждающего произведенное им встречное обеспечение, является основанием для отказа в обеспечении иска или отмены обеспечения иска.

Отмена встречного обеспечения

В АПК не определен порядок отмены определения арбитражного суда о встречном обеспечении. Момент отмены встречного обеспечения, которое было внесено истцом, может быть важен в том случае, если ответчик предъявляет иск к истцу в порядке ст. 98 АПК о возмещении убытков, причиненных обеспечением иска.

В каких случаях нужны обеспечительные меры?

Обеспечительные меры представляют собой срочные временные меры, которые применяются для:

- обеспечения исковых требований (меры обеспечения иска),

- обеспечения имущественных интересов заявителя до предъявления иска (предварительные обеспечительные меры)

- или обеспечения исполнения судебных актов (меры обеспечения исполнения судебных актов).

Порядок применения обеспечительных мер в арбитражном процессе закреплен в главе 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – «АПК РФ» ).

Применение обеспечительных мер арбитражным судом возможно на любой стадии рассмотрения дела (в том числе в апелляционной, кассационной и надзорной инстанции) по заявлению лица, участвующего в деле.

Перечень обеспечительных мер

Перечень обеспечительных мер установлен статьей 91 АПК РФ и включает в себя:

- наложение ареста на денежные средства (в том числе денежные средства, которые будут поступать на банковский счет) или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц;

- запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

- возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества;

- передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу;

- приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном порядке;

- приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста.

Следует учесть, что данный перечень не является исчерпывающим, и арбитражный суд вправе принять иные обеспечительные меры.

Кроме того, судья имеет право принять несколько обеспечительных мер одновременно, например, наложить арест на спорное имущество и возложить на ответчика обязанность по предотвращению порчи такого имущества. В последующем принятые обеспечительные меры могут быть заменены на другие по ходатайству одной из сторон.

Важным требованием АПК РФ является то, что принимаемые судом обеспечительные меры должны быть соразмерны требованию, в обеспечение которого они применяются. Так, наложение ареста на имущество должно соответствовать сумме заявленных исковых требований.

Основания применения обеспечительных мер

Обеспечительные меры применяются:

если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда;
в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Какие действия вам необходимо предпринять?

Чтобы арбитражный суд принял решение о применении обеспечительных мер, вам потребуется:

- Подать в арбитражный суд заявление о применении обеспечительных мер, в котором:

- обосновать необходимость их принятия. В частности, указать, почему непринятие обеспечительных мер может повлечь в последующем невозможность исполнения судебного акта.

- указать обеспечительную меру (либо несколько мер), которую надлежит применить.

- Подкрепить необходимость применения обеспечительных мер соответствующими доказательствами (например, предоставив документы, подтверждающие факт нарушения права заявителя, документы, подтверждающие возможную порчу имущества и т.п.).

Арбитражный суд рассматривает заявление об обеспечении иска в срок не позднее дня, следующего за днем поступления соответствующего заявления в суд. Рассмотрение такого заявления проводится судьей единолично без участия сторон по делу.

Предоставление встречного обеспечения

Суть встречного обеспечения заключается в возмещении убытков, которые могут возникнуть у ответчика в связи с применением обеспечительных мер.

Встречное обеспечение может быть применено к истцу, причем как по ходатайству ответчика, так и по инициативе суда.

Встречное обеспечение предоставляется:

- путем внесения денежных средств на депозит арбитражного суда,

- либо путем предоставления банковской гарантии, поручительства, другого финансового обеспечения.

Размер встречного обеспечения устанавливается в пределах заявленных истцом имущественных требований. Но в любом случае встречное обеспечение не может быть менее половины размера указанных имущественных требований.

В свою очередь ответчик также вправе предоставить встречное обеспечение.

В этом случае целью встречного обеспечения является замена примененных судом обеспечительных мер. Такое встречное обеспечение также вносится на депозит арбитражного суда в размере заявленных истцом требований.

Принятые обеспечительные меры могут быть отменены арбитражным судом по ходатайству участника процесса.

Обеспечительные меры в арбитражном процессе

Одним из действенных инструментов защиты прав сторон арбитражного судопроизводства выступает институт обеспечительных мер, принимаемых арбитражным судом. Применение обеспечительных мер имеет своей целью достижение реальной возможности исполнения решения арбитражного суда после его вступления в законную силу. Правовая регламентация обеспечительных мер применительно к арбитражному процессу содержится в гл. 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24.07.2002 № 95‑ФЗ (в ред. от 03.12.2008, далее -АПК РФ).

Обеспечительные меры -срочные временные меры, направленные на обеспечение иска (меры обеспечения иска), обеспечение имущественных интересов заявителя (предварительные обеспечительные меры) или обеспечение исполнения судебных актов (меры обеспечения исполнения судебных актов).

Основания обеспечительных мер закреплены в ст. 90 АПК РФ, согласно ч. 1 которой арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, а в случаях, предусмотренных АПК РФ, и иного лица может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры).

В п. 3 постановления Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 12.10.2006 № 55 «О применении арбитражными судами обеспечительных мер» (далее -Постановление № 55) отмечается, что с заявлением о применении обеспечительных мер вправе обратиться лица, участвующие в деле, указанные в ст. 40 АПК РФ (это стороны; заявители и заинтересованные лица -по делам особого производства, по делам о несостоятельности (банкротстве) и в иных предусмотренных АПК РФ случаях; третьи лица; прокурор, государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы, обратившиеся в арбитражный суд в случаях, предусмотренных АПК РФ).

Под «иными лицами» в ч. 1 ст. 90 АПК РФ понимаются в числе прочих лица, ходатайствующие о применении предварительных обеспечительных мер, сторона третейского разбирательства, ходатайствующая о применении обеспечительных мер арбитражным судом.

Согласно ч. 2 ст. 90 АПК РФ обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Таким образом, арбитражный процессуальный закон в качестве основания применения обеспечительных мер подразумевает затруднение (вплоть до степени абсолютной невозможности) исполнения вступившего в законную силу акта арбитражного суда. В связи с тем, что арбитражный спор имеет в каждом конкретном случае строго определенный предмет, относительно которого ведется спор между сторонами и который указан в исковом заявлении, обеспечительные меры могут применяться исключительно в отношении этого предмета спора или имущества стороны по делу, за счет которого может быть погашена стоимость предмета спора в процессе исполнения судебного акта.

В п. 9 Постановления № 55 отмечается, что затруднительный характер исполнения судебного акта либо невозможность его исполнения могут быть связаны с отсутствием имущества у должника, действиями, предпринимаемыми для уменьшения объема имущества.

В целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю обеспечительные меры могут быть направлены на сохранение существующего состояния отношений (status quo) между сторонами.

Учитывая, что обеспечительные меры применяются при условии обоснованности, арбитражный суд признает заявление стороны о применении обеспечительных мер обоснованным, если имеются доказательства, подтверждающие наличие хотя бы одного из оснований, предусмотренных ч. 2 ст. 90 АПК РФ. Арбитражный суд вправе применить обеспечительные меры при наличии обоих оснований, указанных в ч. 2 ст. 90 АПК РФ, если заявителем представлены доказательства их обоснованности.

В п. 2 и 19 Постановления № 55 отмечается, что арбитражным судам следует учитывать, что в соответствии с ч. 2 ст. 90 АПК РФ обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, в том числе в период приостановления производства по делу. В этот период лица, участвующие в деле, вправе обратиться с ходатайством о совершении иных процессуальных действий, предусмотренных гл. 8 АПК РФ, в том числе об отмене обеспечительных мер, замене одной обеспечительной меры другой, истребовании встречного обеспечения.

При наличии оснований, закрепленных ч. 2 ст. 90 АПК РФ, заявление об обеспечительных мерах может быть подано в суды апелляционной, кассационной и надзорной инстанций и рассматривается по правилам гл. 8 АПК РФ.

В п. 4 Постановления № 55 отмечается, что арбитражный суд принимает меры, предусмотренные гл. 8 АПК РФ, для обеспечения прав и интересов заявителя имущественного или неимущественного характера в целях предупреждения причинения материального либо нематериального вреда в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Требования о применении обеспечительных мер могут быть обусловлены как действиями частных лиц (требование о признании решения органа управления юридического лица недействительным, требование о признании сделки недействительной и т. д.), так и публичных субъектов (требование о признании незаконными решений, действий (бездействия) государственных, муниципальных, иных органов и т. д.).

В п. 1 информационного письма от 07.07.2004 № 78 Президиум Высшего арбитражного суда РФ (далее -Информационное письмо № 78) указал, что арбитражный суд удовлетворяет заявление о применении предварительных обеспечительных мер, если заявитель мотивировал хотя бы одно из оснований их применения, предусмотренных ч. 2 ст. 90 АПК РФ.

Так, открытое акционерное общество (банк) обратилось в арбитражный суд с заявлением о применении предварительных обеспечительных мер в связи с подготовкой искового заявления о досрочном исполнении обязательств по договору кредитной линии, заключенному с закрытым акционерным обществом.

Определением арбитражного суда заявление банка удовлетворено: применены предварительные обеспечительные меры в виде ареста имущества общества -принадлежащих ему нежилых помещений, оборудования, станков, электрических машин и денежных средств на банковских счетах.

В суд апелляционной инстанции названное определение не обжаловалось. В кассационной жалобе общество просило отменить определение о применении предварительных обеспечительных мер, ссылаясь на нарушение судом требований ст. 99 АПК РФ. Кроме того, общество сослалось на обеспеченность залогом кредитных договоров, требование о досрочном исполнении которых намеревался предъявить банк, поэтому подача банком заявления о принятии мер по обеспечению имущественных интересов является злоупотреблением правом. По мнению подателя жалобы, обеспечительные меры, примененные судом, несоразмерны требованиям по готовящемуся иску.

От банка поступил отзыв на кассационную жалобу, в котором он просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения, ссылаясь на следующее. Общество не представило доказательств сохранности предметов залога, арест денежных средств общества в заявленной сумме не мог парализовать деятельности последнего. Кроме того, утверждение подателя жалобы о том, что стоимость арестованного имущества многократно превышает размер долга по кредитам, по мнению банка, опровергается справкой самого общества, выданной судебному приставу-исполнителю.

Проверяя законность определения, суд кассационной инстанции установил следующее. В соответствии с договором кредитной линии банк выдал заемщику кредиты с обязательством ежемесячной уплаты процентов за пользование кредитом в размере 15% годовых. Заемщик погасил задолженность частично. В силу заключенного дополнительного соглашения за пользование кредитом в рублях заявителем начислены проценты, которые также не уплачены ответчиком.

Заявителем в соответствии с условиями договора предъявлено к ответчику требование о досрочном возврате суммы кредита, которое заемщиком не удовлетворено. Обязательства по уплате процентов за пользование кредитом не выполняются более шести месяцев.

Во исполнение договора о залоге движимого имущества заявитель произвел проверку фактического наличия, количества, состояния и условий хранения предметов залога. Установлено, что ответчик без согласия залогодержателя реализовал значительную часть заложенного имущества, не заменив его равноценным товаром на равную сумму.

Учитывая названные обстоятельства, суд кассационной инстанции оставил в силе определение суда первой инстанции.

В п. 2 того же информационного письма обращается внимание правоприменителя на то, что предварительные обеспечительные меры применяются для обеспечения исполнения будущего решения третейского суда в соответствии с ч. 3

ст. 90 АПК РФ при наличии оснований для их применения, предусмотренных ч. 2 ст. 90 АПК РФ.

Так, иностранная компания обратилась в арбитражный суд с заявлением о применении предварительных обеспечительных мер в форме наложения ареста на имущество российского общества с ограниченной ответственностью на сумму 23 830,45 долл. США. Ходатайство заявлено в целях обеспечения имущественных интересов иностранной компании, возникших в связи с ненадлежащим исполнением обществом обязательств по контракту, в соответствии с которым должник обязался продать, а заявитель купить металлический лом на условиях FOB порт в Российской Федерации (в ред. ИНКОТЕРМС-2000).

Заявитель ходатайствует о применении предварительных обеспечительных мер в порядке, установленном ч. 3 ст. 90 АПК РФ, т. к. в контракте имеется арбитражная оговорка, предусматривающая, что «все споры и разногласия сторон, которые могут возникнуть из контракта или в связи с ним… подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово‑промышленной палате Российской Федерации».

Таким образом, иностранная сторона заявила ходатайство о применении предварительных обеспечительных мер в обеспечение будущего иска, который предполагается рассматривать в международном коммерческом арбитраже, что соответствует ч. 3 ст. 90 АПК РФ.

Необходимость применения таких мер заявитель обосновал следующим. Регламентом Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово‑промышленной палате Российской Федерации предусмотрены достаточно длительные сроки формирования состава арбитража, подготовки дела к заседанию и принятия решения. В совокупности на указанные процедуры может уйти пять-шесть месяцев. В связи с этим существует опасность, что к моменту принятия окончательного решения по делу у должника не останется имущества, либо имеющегося имущества будет недостаточно для удовлетворения требований заявителя, либо общие требования кредиторов должника намного превысят стоимость оставшихся активов. Вследствие этого заявитель лишится возможности реального исполнения решения.

Рассмотрев заявленное ходатайство, арбитражный суд не нашел оснований для его удовлетворения, поскольку истцом не представлены доказательства того, что непринятие этих мер способно затруднить или сделать невозможным исполнение решения третейского суда, а также может причинить значительный ущерб заявителю.

Согласно ч. 2 ст. 90 АПК РФ обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Доказывание наличия обстоятельств, указанных в ч. 2 ст. 90 АПК РФ, возложено на заявителя, который должен обосновать причины обращения с заявлением об обеспечении требования конкретными обстоятельствами, подтверждающими необходимость принятия обеспечительных мер, и представить доказательства, подтверждающие его доводы (п. 13 постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 09.12.2002 № 11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» (далее -Постановление № 11)).

В данном случае заявитель не доказал факта существования реальной угрозы неисполнения решения третейского суда и отсутствия у ответчика имущества, не представил суду доказательств того, что ответчик своим поведением создает угрозу для исполнения судебного акта. Сама по себе ссылка на сроки рассмотрения дела в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово‑промышленной палате Российской Федерации не подтверждает наличия угрозы неисполнения решения или причинения ущерба заявителю.

В п. 13 Постановления № 11, кроме того, отмечается, что предварительные обеспечительные меры применяются по заявлению организации или гражданина лишь в случае представления доказательств наличия у них имущественных требований. Такими доказательствами могут быть, в частности, сведения о регистрации права собственности, коммерческий контракт, выписки из лицевого счета о перечислении денежных средств и т. д. Заявления, которые не содержат требования имущественного характера, не могут сопровождаться предварительными обеспечительными мерами.

Согласно ч. 3 ст. 90 АПК РФ обеспечительные меры могут быть приняты арбитражным судом по заявлению стороны третейского разбирательства по месту нахождения третейского суда, либо по месту нахождения или месту жительства должника, либо месту нахождения имущества должника.

Выбор места исполнения обеспечительных мер находится в компетенции арбитражного суда и связан с местом нахождения органа третейского разбирательства, личности стороны по делу либо принадлежащего ему имущества.

В соответствии с ч. 4 ст. 90 АПК РФ заявление о принятии обеспечительных мер, подаваемое в арбитражный суд лицами, указанными в ч. 3 ст. 90 и ст. 99 АПК РФ, оплачивается государственной пошлиной в размере, предусмотренном федеральным законом для оплаты заявлений о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда.

Согласно п. 8 ч. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации от 05.08.2000 № 117-ФЗ по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, государственная пошлина уплачивается в следующих размерах: при подаче заявления о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решения третейского суда -1000 руб.

Перечень обеспечительных мер, применяемых арбитражными судами, закреплен в ст. 91 АПК РФ. Первой обеспечительной мерой, упомянутой в этой статье кодекса, является наложение ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц.

Арест имущества включает запрет распоряжаться имуществом, а при необходимости -ограничение права пользования имуществом или изъятие имущества (ч. 4 ст. 80 Федерального закона от 02.10.2007 № 229‑ФЗ «Об исполнительном производстве» (в ред. от 30.12.2008, далее -Закон об исполнительном производстве).

Согласно п. 1 ст. 209 Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.11.1994 № 51-Ф3 (в ред. от 09.04.2009, далее -ГК РФ) собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Часть этих прав может быть принудительно ограничена судебным приставом-исполнителем путем наложения ареста на имущество. Право распоряжения имуществом ограничивается в обязательном порядке прямым запретом, налагаемым при аресте. Право пользования может быть ограничено судебным приставом-исполнителем по необходимости. Право владения ограничивается путем изъятия у собственника арестованного имущества и его передачи на хранение другому лицу. Таким образом, арест имущества может ограничить либо часть имущественных прав собственника-должника, либо весь комплекс прав собственности на арестованное имущество.

В п. 13 Постановления № 11 уточняется, что арест на денежные средства, принадлежащие должнику, налагается не на его счета в кредитных учреждениях, а на имеющиеся на счетах средства в пределах суммы имущественных требований. Поэтому в том случае, если на счетах стороны по делу, в отношении которой применена арбитражным судом обеспечительная мера в виде наложения ареста на денежные средства, имеются финансы, превышающие сумму имущественных требований истца, движение по этому счету не может быть приостановлено.

В п. 16 Постановления № 55 отмечается, что арбитражный суд вправе наложить арест на средства, которые поступят на счета ответчика и корреспондентский счет банка на имя ответчика в будущем, в пределах заявленной суммы требований.

Арест денежных средств, находящихся на корреспондентском счете коммерческого банка (иного кредитного учреждения), поступивших на имя ответчика, средств, которые поступят на счета ответчика или корреспондентский счет банка на имя ответчика в будущем, целесообразно производить, если другие меры, предусмотренные ст. 91 АПК РФ, не смогут обеспечить исполнение принятого судебного акта.

Арбитражный суд вправе принять обеспечительные меры в виде ареста имущества ответчика, установив общую сумму стоимости имущества, подлежащего аресту. При этом конкретный состав имущества, подлежащего аресту, может определяться судебным приставом-исполнителем в соответствии с требованиями Закона об исполнительном производстве.

В п. 17 того же постановления отмечается, что применять обеспечительные меры в виде ареста денежных средств или имущества следует с учетом того, что норма п. 1 ч. 1 ст. 91 АПК РФ допускает применение ареста только на имущество, принадлежащее ответчику и находящееся у него или у других лиц.

При применении обеспечительных мер в виде ареста имущества арбитражным судам следует также учитывать, что в качестве предмета ареста может рассматриваться имущество, фактически не поступившее во владение ответчика и находящееся у третьих лиц, но являющееся собственностью ответчика.

Однако в случаях, предусмотренных федеральным законом или международным договором РФ, арест может быть наложен на имущество, собственником которого является лицо, не выступающее ответчиком по иску (должником по требованию).

Второй обеспечительной мерой является запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора (п. 2 ч. 1 ст. 91 АПК РФ).

В п. 13 Постановления № 11 предписывается, что предварительные обеспечительные меры в виде запрещения должнику и другим лицам совершать определенные действия, когда эти действия не связаны непосредственным образом с предметом спора, не должны применяться.

Частным случаем применения данной обеспечительной меры является наложение арбитражным судом запрета на деятельность общих собраний акционеров акционерных обществ. Относительного подобного использования названной обеспечительной меры в постановлении Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 09.07.2003 № 11 «О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общие собрания акционеров» даются следующие разъяснения.

Согласно п. 1 ст. 103 ГК РФ и п. 1 ст. 47 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208‑ФЗ (в ред. от 07.05.2009) общее собрание акционеров является высшим органом управления акционерного общества.

Запрещение проводить общее собрание акционеров фактически означает запрет акционерному обществу осуществлять свою деятельность в той части, в какой она осуществляется посредством принятия решений общим собранием. Такая мера по своему содержанию противоречит смыслу обеспечительных мер, имеющих своей целью защиту интересов заявителя, а не лишение другого лица возможности и права осуществлять свою законную деятельность.

Поэтому суд не может в порядке принятия обеспечительных мер по спорам об обжаловании решений органов управления акционерного общества, о признании недействительными сделок с акциями общества, о применении последствий недействительности таких сделок, о признании недействительным выпуска акций акционерного общества, а также по иным спорам запрещать акционерному обществу, его органам или акционерам проводить годовое или внеочередное общее собрание акционеров.

Суд также не может принимать обеспечительные меры, фактически означающие запрет на проведение общего собрания акционеров, в том числе созывать общее собрание, составлять список акционеров, имеющих права на участие в общем собрании акционеров, предоставлять помещения для проведения собрания, рассылать бюллетени для голосования, подводить итоги голосования по вопросам повестки дня.

Пункт 2 ч. 1 ст. 91 АПК РФ допускает принятие судом обеспечительных мер в виде запрещения ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора. На основании указанной нормы суд при наличии условий, предусмотренных в ст. 90 и 91 АПК РФ, вправе запретить годовому или внеочередному общему собранию акционеров принимать решения по отдельным вопросам, включенным в повестку дня, если эти вопросы являются предметом спора или непосредственно с ним связаны, а также в целях обеспечения иска запретить акционерному обществу, его органам или акционерам исполнять принятое общим собранием решение по определенному вопросу.

При разрешении вопроса о необходимости принятия обеспечительных мер суд, исходя из предмета заявленного искового требования и возможного судебного решения по данному иску, должен удостовериться в том, что в случае удовлетворения искового требования непринятие именно этой меры затруднит или сделает невозможным исполнение судебного акта. О затруднении исполнения судебного акта может свидетельствовать следующее. Для осуществления своих прав, признанных или подтвержденных решением суда, истцу придется обратиться в суд с новым иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров по соответствующему вопросу.

Если необходимость принятия обеспечительной меры заявитель обосновывает тем, что в случае непринятия судом этой меры ему будет причинен значительный ущерб, он также должен обосновать возможность причинения такого ущерба, его значительный размер, связь возможного ущерба с предметом спора, а также необходимость и достаточность для его предотвращения именно данной обеспечительной меры.

Принимая решения о применении обеспечительных мер, суд должен учитывать, что они не должны приводить акционерное общество к фактической невозможности осуществлять свою деятельность или к существенному затруднению деятельности, а также к нарушению этим обществом российского законодательства.

Третьей обеспечительной мерой является возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества (п. 3 ч. 1 ст. 91 АПК РФ). Подобный вид обеспечения применяется тогда, когда наличное на момент подачи истцом заявления о применении судом обеспечительных мер имущество, являющееся предметом спора, находится в состоянии, более чем в обычных условиях чувствительном к отрицательным факторам внешней среды. Основными случаями удовлетворения арбитражными судами ходатайств о применении данной обеспечительной меры на практике являются:

1) ухудшение состояния имущества в случае его оставления в наличном состоянии. Так, например, ООО «Комплект-Н» обратилось в арбитражный суд с иском к ООО «Алмавид» об обязании не совершать действий, причиняющих ущерб зданию, в том числе не откапывать фундаменты здания, не сносить и не повреждать отмостку, а также произвести засыпку выкопанной вдоль фундаментов здания по осям 1 и «В» траншеи безусадочным грунтом (песком) и уложить отмостку в соответствии с рабочим проектом. По ходатайству истца суд принял меры по обеспечению иска, которыми обязал ООО «Алмавид» произвести засыпку траншеи безусадочным грунтом (песком) вдоль фундаментов здания по осям 1 и «В» со стороны своего земельного участка до рассмотрения спора по существу, исходя из возможности обрушения здания вследствие откопки фундамента и причинения значительного материального ущерба;

2) возможность причинения убытков стороне арбитражного процесса, даже если сам предмет спора не подвергается порче. Так, например, ООО НПК «Оптолинк», ООО «Специальные геофизические системы», ООО «РефТОСС», ООО «МЭКСТ» обратились к ЗАО «ПУЛ-Энерго» и ЗАО «Рефэнерго» о понуждении к заключению договора снабжения энергоресурсами и приеме сточных вод на 2006 г. Истцами было заявлено ходатайство о принятии обеспечительных мер, т. к. непринятие указанных мер может причинить заявителям значительный ущерб. Ходатайство об обеспечении иска удовлетворено. Суды констатировали, что без принятия данной обеспечительной меры предприятия будут вынуждены остановить производство, что причинит убытки. Неприменение обеспечительных мер по данному спору может привести к прекращению подачи первичных и вторичных энергоресурсов, в связи с чем истцы не смогут осуществлять свою хозяйственную деятельность и будут вынуждены полностью остановить производство, что повлечет им причинение значительного ущерба.

Другой пример: ЗАО «ПТК «Северное молоко» обратилось в арбитражный суд с иском к ОАО «Ленхладокомбинат № 4–5» о взыскании убытков в сумме 201 591 руб. 67 коп. причиненных незаконными действиями ответчика. В процессе рассмотрения дела истец заявил ходатайство о принятии в целях предотвращения увеличения ущерба мер по обеспечению иска в виде обязания ответчика обеспечить истцу с 08.00 до 23.00, включая праздничные и выходные дни, доступ на объект аренды по договору, заключенному между сторонами. Обеспечительные меры приняты судом в рамках дела № А56–640/03 о взыскании убытков в сумме 201 591 руб. 67 коп. и направлены на предотвращение причинения дальнейшего ущерба заявителю.

Четвертой обеспечительной мерой является передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу (п. 4 ч. 1 ст. 91 АПК РФ). Под другим лицом в данном случае может пониматься также и ответчик. Передача на хранение спорного имущества заключается в комиссионном (включая судебного пристава-исполнителя, двух понятых и лица, которому имущество передается на хранение) составлении описи имущества и акта передачи на хранение с разъяснением сути ответственности за отчуждение переданного на хранение имущества. В случае растраты или отчуждения имущества, переданного на хранение, лицом, обязанным это имущество хранить по решению арбитражного суда, оно подлежит уголовной ответственности по ст. 312 Уголовного кодекса РФ от 13.06.1996 № 63‑ФЗ (в ред. от 28.04.2009).

Пятой обеспечительной мерой является приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке (п. 5 ч. 1 ст. 91 АПК РФ).

Согласно п. 18 Постановления № 55 с учетом того, что к таким документам не относится исполнительный лист, выданный судом, не допускается приостановление взыскания по исполнительному листу в качестве обеспечительной меры.

Шестой обеспечительной мерой является приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста (п. 6 ч. 1 ст. 91 АПК РФ). Исполнительное производство подлежит приостановлению судом полностью или частично в случае предъявления иска об освобождении от наложенного ареста (исключении из описи) имущества, на которое обращено взыскание по исполнительному документу в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 39 Закона об исполнительном производстве.

Перечень обеспечительных мер, закрепленных ч. 1 ст. 91 АПК РФ, является открытым. Арбитражным судом могут быть приняты иные обеспечительные меры, а также одновременно может быть принято несколько обеспечительных мер.

Согласно ч. 2 ст. 91 АПК РФ обеспечительные меры должны быть соразмерны заявленному требованию. Оценка соразмерности производится арбитражным судом, в числе прочего с учетом соотносимости права и интереса, о защите которых просит заявитель, стоимости имущества, на которое истребуется арест, либо имущественных последствий запрещения должнику совершения определенных действий (п. 13 Постановления № 55).

Так, например, граждане А. и С. являясь акционерами крупного нефтеперерабатывающего завода, обратились в арбитражный суд с заявлением о применении предварительных обеспечительных мер.

Впоследствии заявители собирались обратиться в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора на оказание услуг по переработке нефти, заключенного между должником и третьим лицом.

Заявителями было предоставлено на депозит арбитражного суда встречное обеспечение в сумме 50 000 руб.

Арбитражный суд первой инстанции, полностью удовлетворив заявление, применил следующие предварительные обеспечительные меры:

-запретил третьему лицу осуществлять поставки нефти в адрес нефтеперерабатывающего завода (должника);

-запретил сдавать нефть в систему магистральных нефтепроводов ОАО «АК «Транснефть»;

-запретил предъявлять нефть к отгрузке и перевозке железнодорожными и иными видами транспорта;

-запретил нефтеперерабатывающему заводу принимать от третьего лица и иных субъектов, исполняющих его обязательства, нефть, поставляемую по договору на оказание услуг по переработке нефти;

-запретил перевозчикам принимать к перевозке продукты переработки нефти по указанному договору.

Третье лицо обратилось в арбитражный суд, принявший определение о применении предварительных обеспечительных мер, с ходатайством о его отмене, поскольку принятые предварительные обеспечительные меры явно несоразмерны как встречному обеспечению, так и имущественным интересам двух частных лиц, владеющих одной-двумя акциями завода. Между тем примененные арбитражным судом предварительные обеспечительные меры препятствуют работе крупных акционерных обществ, обеспечивающих 60% потребности в нефтепродуктах Москвы и московского региона.

Определением арбитражного суда предварительные обеспечительные меры были отменены, поскольку приняты с нарушением требований гл. 8 АПК РФ. При этом суд указал, что анализ всего комплекса представленных по делу доказательств свидетельствует о явно несоразмерном характере принятых мер, что противоречит ч. 2 ст. 91 АПК РФ. Кроме того, в соответствии с ч. 2 ст. 90 АПК РФ предварительные обеспечительные меры применяются при наличии оснований, которые в данном случае не мотивированы заявителем. Последний также не обосновал конкретными причинами необходимость применения предварительных обеспечительных мер судом по месту нахождения заявителя. При таких обстоятельствах сохранение в силе предварительных обеспечительных мер недопустимо (п. 7 Информационного письма № 78).

Заявление о применении обеспечительных мер должно соответствовать требованиям, установленным ст. 92 АПК РФ.

Заявление об обеспечении иска может быть подано в арбитражный суд:

-одновременно с исковым заявлением путем составления отдельного документа;

-путем изложения в исковом заявлении;

-в процессе производства по делу до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу;

-до предъявления иска (предварительные обеспечительные меры).

Согласно ч. 2 ст. 92 АПК РФ в заявлении об обеспечении иска должны быть указаны:

-наименование арбитражного суда, в который подается заявление;

-наименования истца и ответчика, их место нахождения или место жительства;

-предмет спора;

-размер имущественных требований;

-обоснование причины обращения с заявлением об обеспечении иска;

-обеспечительная мера, которую просит принять истец;

-перечень прилагаемых документов.

В заявлении об обеспечении иска могут быть также указаны встречное обеспечение и иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты лиц, участвующих в деле. Заявление об обеспечении иска подписывается лицом, участвующим в деле, или его представителем. К заявлению, подписанному представителем, прилагается доверенность или иной подтверждающий полномочия на его подписание документ.

К заявлению стороны третейского разбирательства об обеспечении иска прилагаются заверенная председателем постоянно действующего третейского суда копия искового заявления, принятого к рассмотрению третейским судом, или нотариально удостоверенная копия такого заявления и заверенная надлежащим образом копия соглашения о третейском разбирательстве.

К заявлению об обеспечении иска, если оно в соответствии с АПК РФ оплачивается государственной пошлиной, прилагается документ, подтверждающий ее уплату.

В соответствии с п. 5 ч. 2 ст. 92 АПК РФ заявитель должен обосновать причины обращения с требованием о применении обеспечительных мер.

Обеспечительные меры являются ускоренным средством защиты, следовательно, для их применения не требуется представления доказательств в объеме, необходимом для обоснования требований и возражений стороны по существу спора. Обязательным является представление заявителем доказательств наличия оспоренного или нарушенного права, а также его нарушения.

В определении о применении обеспечительных мер либо об отказе в их применении арбитражный суд должен дать оценку обоснованности доводов заявителя о необходимости принятия обеспечительных мер. В связи с этим при оценке доводов заявителя в соответствии с ч. 2 ст. 90 АПК РФ п. 10 Постановления № 55 предписывает арбитражным судам, в частности, иметь в виду:

-разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер;

-вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер;

-обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон;

-предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц.

Нарушение требований, установленных ст. 92 АПК РФ, является основанием для оставления заявления о применении обеспечительных мер без движения по правилам ст. 128 АПК РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 93 АПК РФ в случае оставления заявления о применении обеспечительных мер без движения арбитражный суд сообщает об этом лицу, подавшему это заявление, незамедлительно, т. е. не позднее следующего дня после дня вынесения определения об оставлении заявления без движения.

Согласно ч. 1 ст. 93 АПК РФ заявление об обеспечении иска рассматривается арбитражным судом не позднее следующего дня после дня его поступления в арбитражный суд. Если следующим за днем поступления заявления в суд будет нерабочий день, заявление об обеспечении иска в зависимости от обстоятельств дела рассматривается арбитражным судом либо в день поступления заявления, либо в первый следующий за ним рабочий день (ч. 4 ст. 114 АПК РФ).

После устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления о применении обеспечительных мер без движения, заявление рассматривается судом незамедлительно, т. е. не позднее следующего дня после дня представления доказательств, подтверждающих устранение указанных обстоятельств.

Как разъясняется в п. 7 Постановления № 55 в силу ч. 1 ст. 93 АПК РФ, если заявление об обеспечении иска подано одновременно с исковым заявлением, вопрос о принятии искового заявления к производству рассматривается арбитражным судом не позднее следующего дня после дня поступления искового заявления в арбитражный суд. Заявление об обеспечении иска не рассматривается и возвращается лицу, его подавшему, вместе с исковым заявлением и прилагаемыми к нему документами, если при рассмотрении искового заявления арбитражным судом выявлены основания для его возвращения, предусмотренные ст. 129 АПК РФ.

При наличии установленных ст. 128 АПК РФ оснований для оставления искового заявления без движения (т. е. если оно подано с нарушением требований, установленных ст. 125 и 126 АПК РФ) заявление об обеспечении иска, поданное одновременно с ним, не рассматривается до устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления искового заявления без движения и его принятия к производству. На это в соответствии с абз. 1 п. 8 Постановления № 55 указывается в определении арбитражного суда об оставлении искового заявления без движения. Если же исковое заявление оставлено без движения, а постановление арбитражного суда не содержит оговорки относительно судьбы заявления об обеспечении иска, должны быть обжалованы как само постановление арбитражного суда об оставлении искового заявления без движения, так и незаконное бездействие арбитражного суда, выразившееся в игнорирования поданного одновременно с исковым заявлением заявления об обеспечении иска.

Оставление искового заявления без движения, возвращение искового заявления не препятствуют обращению заинтересованного лица в арбитражный суд с заявлением о применении предварительных обеспечительных мер в порядке, предусмотренном ст. 99 АПК РФ.

Согласно ч. 4 ст. 93 АПК РФ в обеспечении иска не может быть отказано, если лицо, ходатайствующее об обеспечении иска, предоставило встречное обеспечение.

Арбитражный суд, допуская обеспечение иска, по ходатайству ответчика может потребовать от обратившегося с заявлением об обеспечении иска лица или предложить ему по собственной инициативе предоставить обеспечение возмещения возможных для ответчика убытков (встречное обеспечение) путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере, предложенном судом, либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму. Размер встречного обеспечения может быть установлен в пределах имущественных требований истца, указанных в его заявлении, а также суммы процентов от этих требований. Размер встречного обеспечения не может быть менее половины размера имущественных требований (ч. 1 ст. 94 АПК РФ).

Встречное обеспечение может быть предоставлено ответчиком взамен мер по обеспечению иска о взыскании денежной суммы путем внесения на депозитный счет арбитражного суда денежных средств в размере требований истца (ч. 2 ст. 94 АПК РФ).

Согласно п. 11 Постановления № 55 в том случае, если доказательства, представленные заявителем, подтверждают наличие оснований применения обеспечительных мер, предусмотренных ч. 2 ст. 90 АПК РФ, непредоставление заявителем встречного обеспечения при подаче заявления об обеспечительных мерах, в том числе о предварительных обеспечительных мерах, не может служить основанием для отказа в применении таких мер.

Предоставление заявителем встречного обеспечения в отсутствие оснований применения обеспечительных мер, предусмотренных ч. 2 ст. 90 АПК РФ, не может являться самостоятельным основанием применения таких мер.

Если после принятия обеспечительных мер в арбитражный суд поступило ходатайство ответчика об обязании истца (заявителя) предоставить встречное обеспечение в соответствии с ч. 1 ст. 94 АПК РФ, арбитражный суд вправе потребовать предоставления встречного обеспечения по правилам, предусмотренным ч. 3 ст. 94 АПК РФ. В случае непредоставления встречного обеспечения, обеспечительные меры могут быть отменены по ходатайству ответчика. Арбитражный суд не вправе отменить указанные меры по собственной инициативе в связи с отсутствием встречного обеспечения.

Исходя из положений ч. 1 и 3 ст. 94 АПК РФ, в определении о предоставлении встречного обеспечения арбитражный суд указывает размер встречного обеспечения и срок его предоставления. Вид встречного обеспечения определяется заявителем самостоятельно. Арбитражный суд вправе признать встречное обеспечение ненадлежащим как по форме, так и по сумме обеспечения, если, по мнению суда, такое встречное обеспечение не может являться достаточной гарантией возмещения убытков, в частности, из‑за невозможности его быстрой реализации, несоразмерного характера, сомнений в добросовестности гаранта. При этом суды, оценивая соответствие банковской гарантии или поручительства требованиям законодательства, проверяют, указано ли в поручительстве, за исполнение какого обязательства оно выдано, определены ли размер обеспечиваемого обязательства и объем ответственности поручителя, является ли поручительство солидарным и каков срок действия банковской гарантии, поручительства. Арбитражный суд также проверяет, является ли банковская гарантия безотзывной (п. 12 Постановления № 55).

Согласно ч. 1 ст. 96 АПК РФ определение арбитражного суда об обеспечении иска приводится в исполнение немедленно в порядке, установленном для исполнения судебных актов арбитражного суда. На основании определения об обеспечении иска выдается исполнительный лист.

Поскольку определение суда об обеспечении иска приводится в исполнение немедленно, исполнительный лист выписывается и выдается лицу, обратившемуся с заявлением об обеспечении, или направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением в день вынесения определения (п. 4.9 Инструкции по делопроизводству в арбитражных судах Российской Федерации, утв. приказом Высшего арбитражного суда РФ от 25.03.2004 № 27).

В п. 14 Постановления № 55 отмечается, что ответчик вправе предоставить встречное обеспечение взамен мер по обеспечению иска о взыскании денежной суммы исключительно путем внесения денежных средств на депозитный счет арбитражного суда. В случае если при исполнении определения о применении обеспечительных мер ответчик предоставит встречное обеспечение путем внесения на депозитный счет арбитражного суда соответствующей суммы в порядке, предусмотренном ч. 2 ст. 94 АПК РФ, он вправе обратиться в суд с ходатайством об их отмене (ст. 97 АПК РФ).

Согласно ч. 4 и 5 ст. 96 АПК РФ в случае удовлетворения иска обеспечительные меры сохраняют свое действие до фактического исполнения судебного акта, которым закончено рассмотрение дела по существу, а в случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу, обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта.

Обеспечение иска по ходатайству лица, участвующего в деле, может быть отменено арбитражным судом, рассматривающим дело (ч. 1 ст. 97 АПК РФ). Заявление об отмене принятых арбитражным судом мер по обеспечению иска, если дело находится в вышестоящем суде, подается в суд, в производстве которого находится дело, и рассматривается им по существу (п. 24 Постановления № 55).

Согласно ст. 98 АПК РФ лица, которым причинены убытки обеспечением иска, после вступления в законную силу судебного акта арбитражного суда об отказе в удовлетворении иска вправе требовать от лица, ходатайствующего об обеспечении иска, возмещения убытков путем предъявления иска.

Приведенные положения АПК РФ в толковании Высшего арбитражного суда РФ, изложенном в Постановлении № 55 и Информационном письме № 78, являются основанием для признания института обеспечительных мер действенным инструментом обеспечения отстаиваемых прав и законных интересов сторон судебного разбирательства. Нормативно-правовая регламентация оснований, условий и процедуры применения обеспечительных мер арбитражными судами в достаточной для практического использования степени детальна и в должной мере учитывает различные комбинации сочетания процессуальных факторов, влияющих на позиции сторон арбитражного судопроизводства. Умелое использование института обеспечительных мер в арбитражном процессе позволяет обеспечить исполнение судебных решений в пользу лиц, воспользовавшихся конституционным правом на судебную защиту своих прав и законных интересов в сфере экономической деятельности.

В приложении (стр. 70) приведены образцы процессуальных документов, оформление которых может потребоваться при юридическом сопровождении указанных в статье ситуаций.

nnn

miercuri, 2 martie 2016

в каких случаях применяются обеспечительные меры арбитражным судом